【導(dǎo)讀】阿里京東“二選一”、菜鳥順豐數(shù)據(jù)接口關(guān)閉、微信封殺淘寶客、蘋果微信打賞風(fēng)波等電商平臺(tái)暗戰(zhàn)不斷升級(jí)引發(fā)律師、學(xué)者等社會(huì)各界人士對(duì)超級(jí)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)是否違反《反壟斷法》的大討論�！短焯�315》本期聚焦：電商平臺(tái)的壟斷行為給消費(fèi)者帶來的傷害。

　　央廣網(wǎng)北京8月24日消息 據(jù)經(jīng)濟(jì)之聲《天天315》報(bào)道，今年，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)連續(xù)爆出阿里京東“二選一”爭論、菜鳥順豐數(shù)據(jù)接口關(guān)閉、微信封殺淘寶客、蘋果微信打賞風(fēng)波等事件，這些事件都有一些基本特點(diǎn)：直接影響每一個(gè)網(wǎng)民的切身利益，也就是具有極強(qiáng)的公共性，但在其中缺乏基本的游戲規(guī)則和規(guī)范，行為準(zhǔn)則仿佛只是由巨頭之間的利益和喜好來決定。

　　企業(yè)的壟斷行為聽起來似乎和消費(fèi)者的距離很遙遠(yuǎn)。但是，我們舉個(gè)列子，您可能就不這么看了。目前，最大的網(wǎng)約車平臺(tái)應(yīng)該是滴滴打車，相信很多消費(fèi)者還記得當(dāng)初滴滴打車和快的兩家公司激烈的角逐。消費(fèi)者最初體驗(yàn)網(wǎng)約車服務(wù)時(shí)，會(huì)得到很多優(yōu)惠，甚至使用豪華專車的價(jià)格比普通出租車還要便宜。但是，當(dāng)消費(fèi)者的使用習(xí)慣被培養(yǎng)起來，網(wǎng)約車公司通過這種低價(jià)競爭取得絕對(duì)的市場(chǎng)支配地位之后，就逐漸取消了各種優(yōu)惠。很多消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)，即使在看起來用車并不緊張的時(shí)段，使用網(wǎng)約車服務(wù)可能也會(huì)被加價(jià)。這種行為，就被質(zhì)疑是在濫用市場(chǎng)支配地位，導(dǎo)致的壟斷行為。

　　北京市律師協(xié)會(huì)競爭與反壟斷法律專業(yè)委員會(huì)主任魏士廩對(duì)此進(jìn)行了分析與解讀。

　　魏士廩：“在壟斷行為里，有很多行為屬于濫用市場(chǎng)支配地位。首先要界定相關(guān)市場(chǎng)，相關(guān)市場(chǎng)有地位市場(chǎng)，還有產(chǎn)品市場(chǎng)。然后再看你在這個(gè)市場(chǎng)里是否具有市場(chǎng)支配地位，如果具有市場(chǎng)支配地位，后面才會(huì)談到濫用行為。濫用行為有很多，如果有正當(dāng)理由，就不構(gòu)成濫用行為了。

　　舉個(gè)例子，網(wǎng)約車在一家獨(dú)大的情況下具有市場(chǎng)支配地位，那后期它提價(jià)是不是一個(gè)壟斷行為，是不是濫用市場(chǎng)支配地位的一種壟斷行為，這個(gè)時(shí)候就要看它任意提價(jià)是不是有一個(gè)正當(dāng)理由，例如晚上車少，司機(jī)要求要加價(jià)就可能是一個(gè)正常的理由。有時(shí)候正當(dāng)?shù)睦碛赡芊癯闪⒕秃軓?fù)雜了，因?yàn)檫@里面涉及到很多技術(shù)問題。假設(shè)它的數(shù)據(jù)并不是真實(shí)的，實(shí)際周邊有很多空車，它還是要給你加價(jià)，因?yàn)槟惚仨氁�用它。在這種情況下，如果沒有正當(dāng)理由提價(jià)，它就是壟斷行為�！�

　　就在昨天，知名律師事務(wù)所等單位的十多位專家學(xué)者、實(shí)務(wù)工作者以及數(shù)十家媒體齊聚北京，一起參與了由互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室舉辦的“網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)壟斷與治理系列研討會(huì)”，與會(huì)專家圍繞《反壟斷法》在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)執(zhí)法的得與失、電商等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)濫用市場(chǎng)支配地位行為界定與治理等問題展開了激烈辯論與學(xué)術(shù)探討。

　　曾經(jīng)深度參與360訴騰訊濫用市場(chǎng)支配案的中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授吳韜再次拿出這個(gè)案件來說明互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的壟斷地位給整個(gè)行業(yè)帶來的影響。

　　吳韜：“今年上半年最高法院又把360訴騰訊濫用市場(chǎng)支配案的二審作為知情案例，其貢獻(xiàn)主要體現(xiàn)在開放性。表現(xiàn)有以下幾點(diǎn)：第一是對(duì)相關(guān)市場(chǎng)界定，在競爭分析當(dāng)中的決定地位進(jìn)行了一個(gè)非常大的挑戰(zhàn)。第二，它明確了在認(rèn)定市場(chǎng)支配地位的過程中，市場(chǎng)份額這個(gè)指標(biāo)不是絕對(duì)的判斷標(biāo)準(zhǔn)。第三，它始終強(qiáng)調(diào)一個(gè)發(fā)展的環(huán)節(jié)。它對(duì)任何問題的判斷都不是絕對(duì)的，它都是在考慮這個(gè)市場(chǎng)、企業(yè)本身，乃至整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的階段性。

　　所以從實(shí)施的方面來看，這肯定不是法官愿意看到的，現(xiàn)在大眾形成了一種認(rèn)識(shí)：騰訊不壟斷，如果騰訊都不壟斷，那還有誰能壟斷呢？所以大家認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不存在壟斷的問題，這是它的‘失’，這個(gè)‘失’不是這個(gè)案子本身的問題，而是它帶來的一個(gè)客觀的效果，是一種認(rèn)識(shí)的誤區(qū)。所以這一點(diǎn)是最大的一個(gè)問題。

　　從目前的情況來看，在騰訊案以后，關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的執(zhí)法、司法案件是很少的。為什么這樣子呢？原因和這個(gè)案子有關(guān)，當(dāng)然這不是唯一的因素。對(duì)原告來說，這個(gè)過程是極其耗費(fèi)資源的，作為一個(gè)弱勢(shì)的企業(yè)，在我們的訴訟制度還不夠完善的情況下，我們會(huì)面臨著制度上的障礙。”

　　前段時(shí)間，蘋果公司在中國遭到反壟斷舉報(bào)。針對(duì)此事，蘋果公司在8月10號(hào)回應(yīng)，大部分從中國提交的APP都可以在48小時(shí)或更短的時(shí)間內(nèi)得到審核和通過。據(jù)了解，這些舉報(bào)的焦點(diǎn)，集中在蘋果公司強(qiáng)制下架部分APP，以及對(duì)APP打賞功能抽取30%的提成等問題上。有律師事務(wù)所向國家發(fā)改委和國家工商總局舉報(bào)蘋果公司涉嫌“濫用市場(chǎng)支配地位”的行為，包括拒絕交易、差別待遇、附條件交易即搭售、定價(jià)過高等內(nèi)容。

　　東北財(cái)經(jīng)大學(xué)產(chǎn)業(yè)組織與企業(yè)組織研究中心主任，于左教授談到了阿里巴巴在中國大陸網(wǎng)絡(luò)零售市場(chǎng)中的二選一、獨(dú)家協(xié)議、屏蔽第三方支付工具、廣告位競價(jià)排名、移動(dòng)端濫用搜索服務(wù)等行為涉嫌濫用市場(chǎng)支配地位。于左教授在談到壟斷的危害時(shí)強(qiáng)調(diào)，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的各種合謀、經(jīng)營者集中和濫用市場(chǎng)支配地位等壟斷行為，對(duì)中國的創(chuàng)新不利，對(duì)中國發(fā)展實(shí)體經(jīng)濟(jì)不利，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)+不利，而這恰恰是反壟斷機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)大力加強(qiáng)的執(zhí)法重點(diǎn)。他特別提到了“免費(fèi)”提供消費(fèi)者的服務(wù)也有可能出現(xiàn)壟斷行為，應(yīng)該引起重視。

　　于左：“互聯(lián)網(wǎng)可以通過技術(shù)創(chuàng)新，也可以通過公平競爭取得市場(chǎng)支配地位，尤其是在雙邊市場(chǎng)中的免費(fèi)邊，它本身是項(xiàng)創(chuàng)新的服務(wù)，可以有市場(chǎng)支配地位，大家都可以從中獲益，免費(fèi)還容易得到市場(chǎng)推廣，效果是很好的，但是你不能濫用市場(chǎng)支配地位。

　　另外就是涉及雙邊市場(chǎng)的相關(guān)市場(chǎng)的界定，我們應(yīng)該重點(diǎn)關(guān)注免費(fèi)邊，因?yàn)槊赓M(fèi)邊客戶的數(shù)量是收費(fèi)邊收入的基礎(chǔ)，所以我們就應(yīng)該界定免費(fèi)邊。企業(yè)總是說會(huì)考慮收入邊，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)該考慮根源在哪，所以我們應(yīng)該重點(diǎn)關(guān)注免費(fèi)邊�！�

　　互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室創(chuàng)始人方興東呼吁，社會(huì)要關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競爭問題，參與競爭與治理研究，形成分領(lǐng)域、跨專業(yè)、社會(huì)化的研究團(tuán)隊(duì)，一起探尋超級(jí)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的治理之道。

　　方興東：“是一個(gè)全球的問題，目前facebook的活躍用戶大概超過了20個(gè)億，安卓的活躍用戶大概也超過了20個(gè)億，蘋果大概是10個(gè)億，微信大概也是10個(gè)億，其他還有亞馬遜的云計(jì)算以及滴滴等。facebook的目標(biāo)是2030年的活躍目標(biāo)達(dá)到50億，也就是基本上全球70%以上的人口都在這個(gè)平臺(tái)上，這個(gè)平臺(tái)會(huì)掌控幾十億的消費(fèi)者，能夠?qū)崟r(shí)動(dòng)態(tài)的掌握這些人的各種數(shù)據(jù)，政府應(yīng)該怎么辦？消費(fèi)者的權(quán)益應(yīng)該怎么辦？

　　目前這些超級(jí)平臺(tái)本身是商業(yè)機(jī)構(gòu)，進(jìn)去的數(shù)據(jù)別人要拿出來是不可能的�？傮w來說這些平臺(tái)還是為整個(gè)國家的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展作出了貢獻(xiàn)。在這種超級(jí)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)中建立一個(gè)良性的規(guī)則體系是一個(gè)越來越嚴(yán)重的問題�！�

　　關(guān)于這一話題，北京潮陽律師事務(wù)所律師胡鋼以及北京啟蘊(yùn)邦律師事務(wù)所律師胡曉共同作出分析與評(píng)論。

　　經(jīng)濟(jì)之聲：超級(jí)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的壟斷行為對(duì)消費(fèi)者到底有怎樣的影響？是不是切實(shí)的影響著每一位消費(fèi)者的利益？

　　胡鋼：“超級(jí)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)不僅在國內(nèi)，在全球領(lǐng)域也成為了業(yè)內(nèi)越來越關(guān)注的術(shù)語。目前而言，超級(jí)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)在全球領(lǐng)域主要是美國的蘋果、谷歌、微軟、亞馬遜、臉書等。在國內(nèi)領(lǐng)域的候選人主要包括騰訊、阿里巴巴、百度、京東、滴滴等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。

　　眾所周知，這類超級(jí)的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)規(guī)模非常大，給消費(fèi)者提供了實(shí)實(shí)在在的服務(wù)、產(chǎn)品的同時(shí)，自己也獲得了巨額的利潤。那么，它的市場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)乃至壟斷地位也逐漸地加強(qiáng)，他們已經(jīng)成為全球領(lǐng)域大眾的、事實(shí)上的信息基礎(chǔ)設(shè)施，滲透到生產(chǎn)、生活、娛樂、商業(yè)的每一個(gè)細(xì)節(jié)，甚至承擔(dān)了部分政府的社會(huì)管理職能，乃至影響公共政策的制定。

　　在這樣的背景下，一些超級(jí)平臺(tái)從普通的經(jīng)營者范圍逐漸成為了社會(huì)治理、國家治理乃至全球治理重要力量。所以，他們的行為需密切關(guān)注，按照法律進(jìn)行必要的歸置顯得尤為重要，因?yàn)檫@關(guān)系到每個(gè)人的生活�！�

　　經(jīng)濟(jì)之聲：您認(rèn)為，超級(jí)電商平臺(tái)的壟斷行為會(huì)產(chǎn)生哪些具體危害？

　　胡曉：“之前大家應(yīng)該很少接觸到關(guān)于反壟斷這樣的詞，因?yàn)橄�費(fèi)者更加關(guān)心的可能是反不正當(dāng)競爭，但實(shí)際上壟斷和不正當(dāng)?shù)母偁庍@二者是相關(guān)的，不正當(dāng)競爭的背后往往都是經(jīng)營業(yè)態(tài)和經(jīng)營方式上的壟斷造成的。

　　所以，這種超級(jí)平臺(tái)出現(xiàn)后，危害是很大的。首先，對(duì)消費(fèi)者來講，可能要付出更高的代價(jià)。比如滴滴叫車加價(jià)，車輛越來越不好叫的問題。從某種意義上講，這破壞了正當(dāng)?shù)闹刃�。其次，�?duì)于經(jīng)營者來講，在超級(jí)平臺(tái)已處于壟斷地位的情況下，作為平臺(tái)的經(jīng)營者，必然要屈服于平臺(tái)的規(guī)則，哪怕對(duì)規(guī)則不滿意也沒有選擇權(quán)。比如蘋果對(duì)打賞進(jìn)行抽成，很多商家認(rèn)為不合理，但蘋果則回復(fù)：只要在蘋果App上架，就必須要服從這樣的規(guī)則。這樣的話，經(jīng)營者的利益就會(huì)受到損害。

　　隨著超級(jí)平臺(tái)的快速出現(xiàn)，目前為止，全球政府還沒有特別統(tǒng)一的應(yīng)對(duì)策略。不管是經(jīng)濟(jì)學(xué)家還是法學(xué)家，對(duì)這一現(xiàn)象都非常關(guān)注。普通消費(fèi)者其實(shí)也應(yīng)關(guān)注，因?yàn)樗�最后一定�?huì)影響到整體的市場(chǎng)秩序。當(dāng)競爭秩序被破壞，壟斷集中后，行業(yè)發(fā)展可能都會(huì)受到影響。因?yàn)閴艛嗪髸?huì)帶來巨大的利益，那么，壟斷者們不會(huì)去改變現(xiàn)狀，而是選擇維護(hù)。

　　所以，如果對(duì)這種壟斷不加以合理的關(guān)注和必要的限制，久而久之，一定會(huì)對(duì)整個(gè)社會(huì)造成危害。”

　　經(jīng)濟(jì)之聲：普通消費(fèi)者如果以反壟斷這樣的理由起訴電商平臺(tái)，是否難度很大？消費(fèi)者在電商平臺(tái)涉嫌壟斷的行為面前，該如何維權(quán)、保護(hù)自身權(quán)益？

　　胡鋼：“《反壟斷法》看起來好像離消費(fèi)者比較遠(yuǎn)，但我國有一套法律制度叫《市場(chǎng)歸置法》，《市場(chǎng)歸置法》里的內(nèi)容俗稱‘兩反一�！�，‘兩反’是《反不正當(dāng)競爭法》和《反壟斷法》，‘一�！�是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，大家對(duì)‘一�！�已經(jīng)很熟悉了，而‘兩反’——《反不正當(dāng)競爭法》和《反壟斷法》，事實(shí)上這兩部法律的第一條都有直接規(guī)定：立法目的是為了維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。因?yàn)槿绻麤]有充分自由、平等、開放的競爭環(huán)境，而任由某些壟斷勢(shì)力或不公平競爭行為存在，最終的結(jié)果就是：消費(fèi)者必須要接受質(zhì)量很差、價(jià)格很高的產(chǎn)品或服務(wù)，所有的市場(chǎng)不公平，最終買單的依舊是每一位消費(fèi)者。

　　所以，消費(fèi)者對(duì)侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的行為，包括不正當(dāng)競爭，乃至壟斷，都應(yīng)該勇敢地說‘不’，可以按照《反壟斷法》的規(guī)定，對(duì)于涉嫌的壟斷行為進(jìn)行舉報(bào)。另外，《反壟斷法》明確規(guī)定了，對(duì)涉嫌的壟斷行為，任何單位和個(gè)人有權(quán)向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)舉報(bào)。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為舉報(bào)人保密。同時(shí)，如果相關(guān)的壟斷行為造成了消費(fèi)者的損失，可以依照相關(guān)的法律來維護(hù)自己的合法權(quán)益。因?yàn)椤斗磯艛喾ā返?0條明確規(guī)定了，經(jīng)營者實(shí)施壟斷行為，給他人造成損失的，要依法承擔(dān)民事責(zé)任。

　　當(dāng)然，《反壟斷法》相關(guān)的適用法律，本身在國內(nèi)還是比較新鮮的話題，《反壟斷法》實(shí)際上實(shí)施的日期也僅僅比2008年奧運(yùn)會(huì)早了一個(gè)星期。雖然案件有一些，但是總體不多，相關(guān)的司法機(jī)構(gòu)，包括法律人員，對(duì)于《反壟斷法》的理解和適用，乃至司法的實(shí)踐方面，還處于知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)不斷累計(jì)的階段。特別涉及到有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的反壟斷問題，由于這些案件本身的高難性、復(fù)雜性、高技術(shù)性以及相關(guān)證據(jù)易流失性等，普通的消費(fèi)者如果直接提起反壟斷訴訟會(huì)比較困難，但至少可以永遠(yuǎn)向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，包括商務(wù)部、工商總局以及發(fā)改委進(jìn)行舉報(bào)。

　　那么，執(zhí)法機(jī)構(gòu)如果經(jīng)過審查，確認(rèn)有初步嫌疑，就會(huì)進(jìn)行立案并且進(jìn)入相關(guān)的執(zhí)法流程。相關(guān)的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的執(zhí)法結(jié)果，將非常有利于消費(fèi)者在下一步提起反壟斷的訴訟，在民事賠償訴訟中也能起到關(guān)鍵的作用。同時(shí)，消費(fèi)者也可以向消費(fèi)者組織進(jìn)行相關(guān)投訴�！�

　　經(jīng)濟(jì)之聲：中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院的吳韜教授談到，在360訴騰訊濫用市場(chǎng)支配案之后，相關(guān)的案件就非常的少，主要是司法機(jī)關(guān)對(duì)于這類新型案件非常審慎。這給我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展帶來了怎樣的影響？

　　胡曉：“當(dāng)時(shí)的‘3Q大戰(zhàn)’引發(fā)了市場(chǎng)方方面面的關(guān)注，持續(xù)了很長時(shí)間，最終才有了這樣的結(jié)果。此案之后，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在出一些具體政策時(shí)，可能具有更強(qiáng)的隱蔽性。比如騰訊的微信里可能沒有辦法直接打開淘寶鏈接，但它允許使用淘寶口令，這種形態(tài)發(fā)生了很大的轉(zhuǎn)變。對(duì)于司法部門來講，在認(rèn)定是不是存在壟斷行為方面，也是一個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。反之，站在企業(yè)的角度上講，在考慮商業(yè)模式時(shí)，一定要把壟斷和不正當(dāng)競爭的法律合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)考慮進(jìn)去。因?yàn)楝F(xiàn)在很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在競爭過程中會(huì)不斷強(qiáng)調(diào)，自己占有了多大的市場(chǎng)份額，然后通過這些數(shù)據(jù)的發(fā)布來吸引投資人。在吸引投資人的過程中，對(duì)對(duì)手而言，自己發(fā)布的這些信息，將來在證明你具備市場(chǎng)支配地位時(shí)，會(huì)是一個(gè)非常有利的條件。所以，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在發(fā)展的過程，需要平衡相關(guān)的利益關(guān)系，以免在發(fā)展到一半時(shí)，突然受到歸置。另外，在制定具體政策時(shí)，還是要綜合考慮到消費(fèi)者的最終利益，去維護(hù)一個(gè)相對(duì)公平發(fā)展的市場(chǎng)競爭秩序�！�

　　經(jīng)濟(jì)之聲：在昨天的會(huì)議上，有律師提到了網(wǎng)約車平臺(tái)可能涉嫌的壟斷行為。事實(shí)上，商務(wù)部發(fā)言人高峰在7月27日表示“商務(wù)部反壟斷局已多次約談滴滴出行，對(duì)滴滴和優(yōu)步合并案依法進(jìn)行調(diào)查。”2016年8月1日，滴滴出行宣布與Uber全球達(dá)成戰(zhàn)略協(xié)議，滴滴出行將收購優(yōu)步中國的品牌、業(yè)務(wù)、數(shù)據(jù)等全部資產(chǎn)在中國大陸運(yùn)營。這場(chǎng)收購是否面臨監(jiān)管審查的問題一直是輿論焦點(diǎn)。這樣的反壟斷調(diào)查對(duì)于消費(fèi)者會(huì)有怎樣的影響？

　　胡鋼：“ 總體來看，網(wǎng)約車在國內(nèi)和國外是有區(qū)別的。如果在國外，以優(yōu)步為例，優(yōu)步的市場(chǎng)主要是美國的一些州以及其他零散的國家，基本上都會(huì)被追究刑事責(zé)任，這是很重要的一點(diǎn)。在國內(nèi)，這種超級(jí)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)最大的能力之一是，憑借巨大的財(cái)力和它作為媒體本身的巨大影響力，可直接滲透到學(xué)術(shù)界、法律界，乃至雇傭大批前政府官員、法官等，它的能力是非常強(qiáng)大的。

　　在這種背景下，消費(fèi)者不能暫時(shí)地被某些漂亮的術(shù)語所蒙蔽，要整體考慮，自己的合法權(quán)益要得到長遠(yuǎn)的、有效的保障。即使當(dāng)時(shí)的福祉得到了提高，也不能僅僅沉湎于一時(shí)的優(yōu)惠、免單，事實(shí)上這些都是不可持續(xù)的。所以，對(duì)于網(wǎng)約車的監(jiān)管，我相信隨著各地工作的不斷落實(shí)，網(wǎng)絡(luò)黑車泛濫的現(xiàn)象，應(yīng)該會(huì)的到良好的改善。”